Kjøpers undersøkelsesplikt ved kjøp av aksjer

Ved kjøp av unoterte aksjer vil budet på aksjene i utgangspunktet være basert på tilgjengelig informasjon som ofte er produsert av selskapet selv. Det er helt nødvendig for en potensiell kjøper å få tilstrekkelig informasjon om virksomheten som vurderes før overtagelse slik at prisen kan justeres eller i ytterste konsekvens kjøpet avlyses. Ved finansielle investeringer i form av kjøp av noterte enkeltaksjer vil kjøper som regel være fornøyd med/måtte ta til takke med informasjon som er offentlig tilgjengelig for å gjøre de nødvendige undersøkelser i forkant av investeringen.

En potensiell kjøpers ønske og behov for informasjon som ikke er offentlig tilgjengelig vil i noen grad avhenge av hvor omfattende og kompleks virksomheten i selskapet er, samt formålet med kjøpet. Under enhver omstendighet er det imidlertid viktig å huske på at forutgående undersøkelser som blir gjort eller skulle ha blitt gjort er av avgjørende betydning for om kjøper senere kan kreve prisavslag for feil og mangler.

Kjøpsloven § 20 annet ledd oppstiller hovedregelen vedr. kjøpers undersøkelser forut for overdragelse:

”Har kjøperen før kjøpet undersøkt tingen eller uten rimelig grunn unnlatt å etterkomme selgerens oppfordring om å undersøke den, kan kjøperen ikke gjøre gjeldende noe som han burde ha oppdaget ved undersøkelsen, med mindre selgeren har handlet grovt aktløst eller for øvrig i strid med god tro.” 

I forlengelsen av ovennevnte bestemmelse kan det ofte bli spørsmål om kjøper ”uten rimelig grunn” har ”unnlatt å etterkomme selgerens oppfordring om å undersøke den”. Det oppstilles ikke noe formkrav til hvorledes kjøper skal oppfordres til å undersøke aksjene (virksomheten), så i utgangspunktet er en muntlig oppfordring fra selger, eller en generell oppfordring i et prospekt, tilstrekkelig.

Ved due diligence (juridisk, finansiell og evt. teknisk gjennomgang av selskapet) overlater selger en mengde dokumentasjon til kjøper for nærmere gjennomgang, og det er liten tvil om at kjøper i så måte har fått en oppfordring om å undersøke virksomheten før overdragelse. Følger ikke kjøper selgers oppfordring om undersøkelser av virksomheten, kan dette føre til at krav på bakgrunn av mangler som oppdages senere faller bort da kjøper kunne eller burde ha oppdaget mangelen før overdragelse.

Ved overdragelse av aksjer vil som regel salgsavtalen innholde en omfattende garantikatalog hvor selger avgir nærmere angitte garantier om forholdene i selskapet, som eksempelvis regnskaper, organisasjon, skatt og mva, ansatte, gjeld, avtaler, mv. Det er imidlertid ikke gitt at kjøper er dekket gjennom garantiene og under enhver omstendighet er garantien til liten hjelp om selger ikke er søkegod og virksomheten har store problemer.

På denne bakgrunn bør det som regel gjennomføres en fullstendig due diligence før overtagelse. Due diligence vil også ofte være nødvendig for at kjøper skal kunne forberede seg tilstrekkelig på å drive virksomheten videre etter kjøpet.